Les experts mettent désormais en garde contre l’impact probable d’une victoire électorale en novembre pour Joe Biden. Son plan fiscal récemment publié prévoit des modifications de l’impôt sur le revenu, du transfert de saut de génération des cadeaux et des successions. S’il est élu, il modifiera, avec un Congrès contrôlé par les démocrates, la loi fiscale actuelle « permanente », de sorte que la planification successorale est devenue opportuniste. Si vous aimez la façon dont les lois sont aujourd’hui, vous devez en profiter maintenant, avant qu’elles ne soient modifiées demain. En d’autres termes, utilisez-les ou perdez-les.

Depuis 2000, l’impôt sur les successions et les dons (collectivement appelé « droits de mutation ») est passé d’une exemption de 675 000 $ et d’un taux marginal supérieur de 55 % à une n exemption de 11,58 millions de dollars et un taux marginal supérieur de 40 %. Cette évolution n’est toutefois que temporaire. Si le Congrès n’agit pas, les lois fiscales reviennent à une exemption de 5,6 millions de dollars et à un taux marginal supérieur de 55 % en 2026. Si le Congrès, sous la direction de M. Biden, adopte les changements proposés, l’exonération tombe à 3,5 millions de dollars et le taux marginal supérieur passe à 70 %. À moins d’une abrogation permanente de l’impôt sur les successions, il semble probable que l’exemption et le taux d’imposition actuels soient les meilleurs que nous allons voir.

Pour profiter des lois fiscales actuelles, en les rendant en fait permanentes pour vous et votre famille, vous devez faire un don imposable aujourd’hui. Un tel don sera déclaré l’année où il est fait, et les lois fiscales en vigueur au moment où le don est fait s’appliquent. Même si les lois fiscales changent au cours des années suivantes, l’IRS a publié des propositions de réglementation selon lesquelles les nouvelles lois fiscales ne seront pas imposées aux dons imposables effectués au cours des années précédentes. Ainsi, si vous faites aujourd’hui un don pur et simple imposable de 11,58 millions de dollars (23,16 millions pour un couple marié), le montant du don, ainsi que tout revenu et toute plus-value entre la date du don et la date du décès, ne seront pas imposés ultérieurement dans votre succession. En outre, l’exemption plus élevée de 11,58 millions de dollars de l’impôt sur le transfert de génération peut également être appliquée à ces dons.

La première question est la suivante : avez-vous suffisamment d’actifs pour faire un don tout en assurant votre sécurité financière ? Le don ne peut pas vous rendre incapable de subvenir à vos besoins ou à ceux de votre conjoint et de votre famille. De plus, pour profiter du montant d’exemption actuel, vous devrez faire un don qui dépasse l’exemption de réversion de 3,5 millions de dollars. Une façon de faire ces dons qui utilisent le montant d’exemption actuel, mais qui ne laissent pas un couple dans une position financièrement incertaine, est que chaque conjoint fasse un don du montant d’exemption à un Spousal Lifetime Access Trust (SLAT), une fiducie au profit de l’autre conjoint pour la vie de ce conjoint, et plus si nécessaire.

Ces fiducies attireront l’attention de l’IRS car, lorsque deux personnes font des dons à des fiducies l’une pour l’autre, ce qui laisse chacune dans une situation économique sensiblement identique, les dons sont ignorés et les actifs de la fiducie sont inclus dans leur succession. C’est ce que l’on appelle la doctrine du trust réciproque, qui est appliquée de manière cohérente depuis les années 30. Les tribunaux ont également statué que si les trusts sont différents les uns des autres, sur la base des dispositions des trusts, des lois des États et même du moment de la création et du financement des trusts, alors la doctrine du Reciprocal Trust ne s’applique pas.

L’autre base sur laquelle l’IRS peut contester le don est ce qu’on appelle une « step-transaction ». Cette doctrine ne s’applique pas aux dons qui sont faits à des dates différentes (comme trois mois).

Une fois que les fiducies sont établies et financées, elles doivent ensuite être correctement administrées. Parce que les conjoints sont traités comme une seule personne pour la considération de la fiducie du concédant, même si le don est un don achevé, le revenu de la fiducie sera appliqué au conjoint qui fait le don pendant sa vie. En outre, si le conjoint donateur conserve le droit de demander le remboursement des impôts sur le revenu payés, le trust sera inclus dans sa succession. Le paiement de l’impôt n’est pas considéré comme un don supplémentaire à l’autre conjoint ou aux bénéficiaires résiduels. Un tiers fiduciaire indépendant peut toutefois être autorisé à effectuer des paiements discrétionnaires au conjoint pour couvrir les impôts. En outre, comme pour tout don, le coût de base des actifs transférés est reporté du conjoint qui fait le don à la fiducie. Ainsi, si les actifs sont très appréciés, lorsqu’ils sont vendus, il n’y a pas d’augmentation de la base et les gains sont calculés en utilisant la base originale.

Sur qui devrait financer une SLAT, cela dépend de votre capacité à prédire l’avenir. Si le Congrès n’agit pas, alors toute personne qui a plus de 5,6 millions de dollars d’actifs (11,2 millions de dollars pour un couple marié) devrait considérer si un don à une SLAT est financièrement raisonnable. Si le Congrès agit et réduit l’exemption à 3,5 millions de dollars, toute personne possédant plus de 3,5 millions de dollars (7 millions de dollars pour un couple marié) devrait envisager un don à une SLAT. En outre, si vous envisagez de faire un don à une SLAT, n’oubliez pas que certains actifs, tels que les actifs de rémunération différée comme les 401 (k) et les IRA ne peuvent pas être donnés sans un effet négatif important sur l’impôt sur le revenu.

Comme pour toute fiducie, il y a des questions administratives supplémentaires, telles que : qui doit hériter des actifs, quand et sous quelles conditions ? Les actifs doivent-ils être reçus purement et simplement ou rester en fiducie après le décès des deux conjoints ? Tous les bénéficiaires doivent-ils être traités sur un pied d’égalité ? Certaines circonstances – comme la toxicomanie ou une incapacité mentale ou physique – devraient-elles modifier la façon dont les distributions sont effectuées ? Qui devrait être le fiduciaire indépendant ? Où la fiducie devrait-elle être située ?

Un mot d’avertissement. La création et le financement d’une fiducie d’accès à vie au conjoint pour verrouiller le montant d’exemption actuel de 11,58 millions de dollars (et le taux d’imposition de 40 % pour les actifs dépassant ce montant) tout en assurant la sécurité financière prennent du temps, et le temps presse. Vous devriez envisager de mettre en place les SLAT maintenant, avant l’élection, et avant que quelque chose d’autre ne se produise qui rende temporaire ce qui devrait être une loi fiscale permanente.

Voir Prop. Reg. 20.2010-1(c), REG 106706-18

Voir IRC sec. 672(e)

Voir Rev. Rul. 2004-64