Experter varnar nu för de troliga konsekvenserna av en valseger i november för Joe Biden. Hans nyligen offentliggjorda skatteplan innehåller ändringar av inkomst-, gåvo-, generationsskiftes- och arvsskatterna. Om han väljs kommer han, med en demokratiskt kontrollerad kongress, att ändra den nuvarande ”permanenta” skattelagstiftningen, så bodelningsplanering har blivit opportunistisk. Om du gillar hur lagarna ser ut i dag måste du dra nytta av dem nu, innan de ändras i morgon. Med andra ord, använd den eller förlora den.

Sedan 2000 har arvs- och gåvoskatten (gemensamt kallad ”överföringsskatt”) gått från ett undantag på 675 000 dollar och en högsta marginalskatt på 55 procent till ett n undantag på 11,58 miljoner dollar och en högsta marginalskatt på 40 procent. Detta är dock bara tillfälligt. Om kongressen inte agerar återgår skattelagstiftningen år 2026 till ett undantag på 5,6 miljoner dollar och en högsta marginalskatt på 55 %. Om kongressen under Biden antar de föreslagna ändringarna sjunker skattebefrielsen till 3,5 miljoner dollar och den högsta marginalskatten stiger till 70 %. Om inte arvsskatten avskaffas permanent verkar det troligt att det nuvarande undantaget och den nuvarande skattesatsen är det bästa vi kommer att få se.

För att dra nytta av de nuvarande skattelagarna och i praktiken göra dem permanenta för dig och din familj måste du göra en skattepliktig gåva i dag. En sådan gåva kommer att rapporteras det år den görs, och de skattelagar som gällde när gåvan gjordes gäller. Även om skattelagstiftningen ändras under efterföljande år har IRS publicerat förslag till föreskrifter om att nya skattelagar inte kommer att tillämpas på skattepliktiga gåvor som gjorts under tidigare år. Om du i dag gör en direkt beskattningsbar gåva på 11,58 miljoner dollar (23,16 miljoner dollar för ett gift par) kommer gåvobeloppet och eventuell inkomst och värdeökning från dagen för gåvan till dödsdagen inte att beskattas senare i ditt dödsbo. Dessutom kan det högre undantaget på 11,58 miljoner dollar från skatten på generationsskifte också tillämpas på sådana gåvor.

Den första frågan är: Har du tillräckligt med tillgångar för att göra en gåva och fortfarande vara ekonomiskt trygg? Gåvan får inte leda till att du inte kan försörja dig själv eller din make/maka och familj. För att dra nytta av det nuvarande undantagsbeloppet måste du dessutom göra en gåva som överstiger det reversibla undantaget på 3,5 miljoner dollar. Ett sätt att göra dessa gåvor som utnyttjar det nuvarande undantagsbeloppet, men som inte lämnar ett par i en ekonomiskt osäker situation, är att låta varje make göra en gåva av undantagsbeloppet till en Spousal Lifetime Access Trust (SLAT), en trust till förmån för den andra maken under den makens livstid, och ytterligare vid behov.

Dessa truster kommer att väcka skatteverkets uppmärksamhet eftersom när två personer gör gåvor till truster för varandras räkning, vilket gör att var och en av dem i stort sett befinner sig i samma ekonomiska situation, ignoreras gåvorna och tillgångarna i trusten inkluderas i deras dödsbo. Detta kallas Reciprocal Trust Doctrine och har tillämpats konsekvent sedan 1930-talet. Domstolarna har också slagit fast att om trusterna skiljer sig från varandra på grund av bestämmelserna i trusterna, delstatliga lagar och till och med tidpunkten för skapandet och finansieringen av trusterna, är doktrinen om ömsesidiga truster inte tillämplig.

Den andra grunden för IRS att ifrågasätta gåvan är en så kallad ”step-transaction”. Denna doktrin är inte tillämplig på gåvor som görs vid olika (t.ex. tre månader) datum.

När trusterna har inrättats och finansierats måste de sedan administreras på rätt sätt. Eftersom makar behandlas som en person när det gäller Grantor Trusts, även om gåvan är en avslutad gåva, kommer inkomsterna från trusten att tillämpas på den make som gör gåvan under sin livstid. Om den givande maken dessutom behåller rätten att kräva återbetalning av de betalda inkomstskatterna kommer trusten att ingå i deras dödsbo. Att betala skatten betraktas inte som en ytterligare gåva till den andra maken eller till de återstående förmånstagarna. En oberoende tredjepartsförvaltare kan dock ges rätt att göra diskretionära utbetalningar till maken för att täcka skatterna. Liksom för alla andra gåvor gäller också att kostnadsbasen för de överförda tillgångarna överförs från den make som gör gåvan till trusten. Om tillgångarna är högt värderade finns det vid försäljning av dem alltså inget ökat värde och vinsterna beräknas på det ursprungliga värdet.

Vad gäller vem som bör finansiera en SLAT beror det på hur väl man kan förutse framtiden. Om kongressen inte agerar bör alla som har tillgångar på över 5,6 miljoner dollar (11,2 miljoner dollar för ett gift par) överväga om en gåva till en SLAT är ekonomiskt rimlig. Om kongressen agerar och minskar undantaget till 3,5 miljoner dollar bör alla som har mer än 3,5 miljoner dollar (7 miljoner dollar för ett gift par) överväga en gåva till en SLAT. När man överväger att göra en gåva till en SLAT bör man också komma ihåg att vissa tillgångar, t.ex. tillgångar med uppskjuten ersättning som 401(k) och IRA, inte kan ges bort utan betydande negativa inkomstskatteeffekter.

Som med alla truster finns det ytterligare administrativa frågor, till exempel: Vem ska ärva tillgångarna, när och på vilka villkor? Ska tillgångarna tas emot direkt eller förbli i trusten efter att båda makarna har avlidit? Ska alla förmånstagare behandlas lika? Bör vissa omständigheter – t.ex. narkotikamissbruk, mentalt eller fysiskt handikapp – ändra det sätt på vilket utdelningarna görs? Vem ska vara den oberoende förvaltaren? Var ska trusten placeras?

En varning. Att skapa och finansiera en Spousal Lifetime Access Trust för att låsa in det nuvarande undantagsbeloppet på 11,58 miljoner dollar (och skattesatsen på 40 % för tillgångar över det beloppet) och samtidigt ge ekonomisk trygghet tar tid, och tiden håller på att rinna ut. Du bör överväga att inrätta SLATs nu, före valet, och innan något annat inträffar som gör det som borde vara en permanent skattelagstiftning tillfällig.

Se Prop. Reg. 20.2010-1(c), REG 106706-18

Se IRC sec. 672(e)

Se Rev. Rul. 2004-64