Experts are now warning of the likely impact of an electoral victory in November for Joe Biden. O seu plano fiscal recentemente publicado apela a mudanças nos rendimentos, na geração de donativos, na transferência de transferência e nos impostos sobre o património. Se for eleito, ele irá, com um Congresso democraticamente controlado, alterar a actual lei fiscal “permanente”, pelo que o planeamento do património se tornou oportunista. Se você gosta da forma como as leis são hoje, você precisa aproveitá-las agora, antes que elas sejam alteradas amanhã. Em outras palavras, use-a ou perca-a.

Desde 2000, o imposto sobre heranças e doações (coletivamente chamado de “imposto de transferência”) passou de uma isenção de $675.000 e uma taxa marginal máxima de 55% para uma isenção de $11,58 milhões e uma taxa marginal máxima de 40%. Isto é apenas temporário, no entanto. Se o Congresso não agir, as leis fiscais revertem para uma isenção de $5,6 milhões e uma taxa marginal máxima de 55% em 2026. Se o Congresso, sob Biden, aprovar as mudanças propostas, a isenção cai para US$ 3,5 milhões, e a taxa marginal máxima sobe para 70%. Salvo a revogação permanente do imposto patrimonial, parece provável que a isenção e a taxa de imposto atuais sejam as melhores que vamos ver.

Para tirar proveito das leis fiscais atuais, na verdade tornando-as permanentes para você e sua família, você precisa fazer um presente tributável hoje. Tal presente será informado no ano em que for feito, e as leis tributárias em vigor quando o presente for feito se aplicam. Mesmo que as leis fiscais mudem nos anos subsequentes, o IRS publicou regulamentos propostos de que novas leis fiscais não serão impostas às doações tributáveis feitas em anos anteriores. Portanto, se você fizer uma doação tributável de $11,58 milhões ($23,16 milhões para um casal), o valor da doação, e qualquer renda e valorização desde a data da doação até a data do óbito não será tributada posteriormente em sua propriedade. Além disso, a isenção maior de $11,58 milhões do Generation Skipping Transfer Tax também pode ser aplicada a tais presentes.

A primeira pergunta é: você tem bens suficientes para fazer um presente e ainda estar financeiramente seguro? O presente não pode deixá-lo incapaz de sustentar a si mesmo ou ao seu cônjuge e família. Além disso, para aproveitar o valor da isenção atual, você precisará fazer um presente que exceda a isenção de reversão de $3,5 milhões. Uma maneira de fazer esses presentes que usam o valor de isenção atual, mas não deixam um casal em uma posição financeiramente incerta, é fazer com que cada cônjuge faça um presente do valor de isenção para um Spousal Lifetime Access Trust (SLAT), um trust para o benefício do outro cônjuge durante a vida desse cônjuge, e ainda mais, se necessário.

Tantos trusts atrairão a atenção do IRS porque quando duas pessoas fazem doações para trusts um para o outro, o que deixa cada um substancialmente na mesma posição econômica, as doações são ignoradas e os bens do trust são incluídos em seu patrimônio. Isso é chamado de Doutrina do Trust Recíproco e tem sido aplicado consistentemente desde a década de 1930. Os tribunais também decidiram que se os trusts são diferentes uns dos outros, com base nas disposições dos trusts, nas leis estaduais e até no momento da criação e financiamento dos trusts, então a doutrina do Trust Recíproco não se aplica.

A outra base para o IRS desafiar o presente é uma chamada “transação por etapas”. Esta doutrina não se aplica a doações que são feitas em datas diferentes (como três meses).

Após os trusts serem criados e financiados, eles precisam então ser administrados adequadamente. Como os cônjuges são tratados como uma só pessoa para consideração do Grantor Trust, mesmo que o presente seja um presente completo, a renda do trust será aplicada ao cônjuge que faz o presente durante sua vida. Além disso, se o cônjuge doador mantém o direito de exigir o reembolso do imposto de renda pago, o fideicomisso será incluído em seu patrimônio. O pagamento do imposto não é considerado uma doação adicional para o outro cônjuge ou para os demais beneficiários. Contudo, um fideicomissário independente pode ter o direito de fazer pagamentos discricionários ao cônjuge para cobrir os impostos. Além disso, como qualquer doação, a base do custo dos bens transferidos é transferida do cônjuge que faz a doação para o fideicomisso. Assim, se os bens são altamente apreciados, quando são vendidos, não há uma base escalonada e os ganhos são calculados usando a base original.

Como a quem deve financiar um SLAT, depende de quão bem se pode prever o futuro. Se o Congresso não agir, então qualquer pessoa que tenha mais de $5,6 milhões em ativos ($11,2 milhões para um casal casado) deve considerar se uma doação para um SLAT é financeiramente razoável. Se o Congresso agir, e reduzir a isenção para $3,5 milhões, então qualquer pessoa com mais de $3,5 milhões ($7 milhões para um casal casado) deve considerar um presente para um SLAT. Além disso, ao considerar fazer uma doação a um SLAT, lembre-se que certos ativos, como os ativos de Compensação Diferida como 401(k) e IRAs não podem ser dotados sem um efeito negativo significativo no imposto de renda.

As com qualquer trust, há questões administrativas adicionais, tais como: quem deve herdar os ativos, quando e sob que termos? Os bens devem ser recebidos diretamente ou permanecer em confiança após a morte de ambos os cônjuges? Todos os beneficiários devem ser tratados de forma igual? Certas circunstâncias – tais como dependência de drogas, deficiência mental ou física – devem mudar a forma como as distribuições são feitas? Quem deve ser o fideicomissário independente? Onde o fideicomisso deve ser depositado?

Uma palavra de aviso. A criação e o financiamento de um Spousal Lifetime Access Trust para bloquear o valor atual de isenção de $11,58 milhões (e a taxa de 40% de imposto para ativos acima desse valor) enquanto fornece segurança financeira leva tempo, e o tempo está se esgotando. Você deve considerar a criação de SLATs agora, antes da eleição, e antes que algo mais ocorra que torne temporário o que deveria ser lei fiscal permanente.

Ver Prop. Reg. 20.2010-1(c), REG 106706-18

Ver IRC sec. 672(e)

Ver Reg. Rev. Rul. 2004-64