Experts waarschuwen nu voor de waarschijnlijke gevolgen van een verkiezingsoverwinning in november voor Joe Biden. Zijn onlangs gepubliceerde belastingplan roept op tot veranderingen in de inkomstenbelasting, de overdrachtsbelasting op schenkingen en nalatenschappen. Als hij wordt verkozen, zal hij, met een Democratisch gecontroleerd Congres, de huidige “permanente” belastingwet veranderen, zodat estate planning opportunistisch is geworden. Als de huidige wetten u bevallen, moet u er nu uw voordeel mee doen, voordat ze morgen worden veranderd. Met andere woorden, gebruik het of verlies het.

Sinds 2000 is de successie- en schenkingsbelasting (samen de “overdrachtsbelasting” genoemd) van een vrijstelling van $ 675.000 en een hoogste marginaal tarief van 55% naar een vrijstelling van $ 11,58 miljoen en een hoogste marginaal tarief van 40% gegaan. Dit is echter slechts tijdelijk. Als het Congres niets onderneemt, vallen de belastingwetten in 2026 terug op een vrijstelling van $5,6 miljoen en een hoogste marginaal tarief van 55%. Als het Congres, onder leiding van Biden, de voorgestelde wijzigingen aanneemt, daalt de vrijstelling tot 3,5 miljoen dollar en stijgt het marginale toptarief tot 70%. Behoudens een permanente afschaffing van de successierechten, lijkt het waarschijnlijk dat de huidige vrijstelling en het huidige belastingtarief het beste zijn dat we zullen zien.

Om te profiteren van de huidige belastingwetten, waardoor ze in feite permanent worden voor u en uw familie, moet u vandaag een belastbare schenking doen. Een dergelijke schenking zal worden aangegeven in het jaar waarin deze wordt gedaan, en de belastingwetten die van kracht zijn op het moment dat de schenking wordt gedaan, zijn van toepassing. Zelfs als de belastingwetten in latere jaren veranderen, heeft de IRS voorgestelde regelgeving gepubliceerd dat nieuwe belastingwetten niet zullen worden opgelegd voor belastbare schenkingen die in voorgaande jaren zijn gedaan. Dus als u vandaag een schenking doet van $11,58 miljoen ($23,16 miljoen voor een echtpaar), wordt het bedrag van de schenking en eventuele inkomsten en waardestijgingen vanaf de datum van de schenking tot de datum van overlijden later niet belast in uw nalatenschap. Bovendien kan de hogere vrijstelling van $ 11,58 miljoen van de Generation Skipping Transfer Tax ook op dergelijke schenkingen worden toegepast.

De eerste vraag is: hebt u voldoende vermogen om een schenking te doen en toch financieel zeker te zijn? De schenking mag er niet toe leiden dat u uzelf of uw echtgenoot en gezin niet meer kunt onderhouden. Bovendien, om te profiteren van het huidige vrijstellingsbedrag, moet u een schenking doen die hoger is dan de vrijstelling van $ 3,5 miljoen. Een manier om deze schenkingen te doen die gebruikmaken van het huidige vrijstellingsbedrag, maar een echtpaar niet in een financieel onzekere positie achterlaten, is om elke echtgenoot een schenking van het vrijstellingsbedrag te laten doen aan een Spousal Lifetime Access Trust (SLAT), een trust ten gunste van de andere echtgenoot voor het leven van die echtgenoot, en verder indien nodig.

Dergelijke trusts zullen de aandacht trekken van de IRS, omdat wanneer twee mensen schenkingen doen aan trusts voor elkaar, waardoor ze elk in wezen dezelfde economische positie hebben, de schenkingen worden genegeerd en de activa in de trust worden opgenomen in hun nalatenschap. Dit wordt de Reciprocal Trust Doctrine genoemd en wordt consequent toegepast sinds de jaren 1930. De rechtbanken hebben ook geoordeeld dat als de trusts van elkaar verschillen, op basis van de bepalingen van de trusts, de staatswetgeving en zelfs het tijdstip van de oprichting en financiering van de trusts, de Reciprocal Trust-doctrine niet van toepassing is.

De andere basis voor de IRS om de schenking aan te vechten is een zogenaamde “step-transaction”. Deze doctrine is niet van toepassing op schenkingen die op verschillende tijdstippen (zoals drie maanden) worden gedaan.

Wanneer de trusts eenmaal zijn opgezet en gefinancierd, moeten zij vervolgens op de juiste wijze worden geadministreerd. Omdat echtgenoten voor Grantor Trusts als één persoon worden behandeld, zullen de inkomsten van de trust, ook al is de schenking voltooid, tijdens hun leven worden aangewend voor de echtgenoot die de schenking doet. Bovendien behoudt een schenkende echtgenoot het recht om terugbetaling te eisen van de betaalde inkomstenbelastingen die de trust in zijn nalatenschap zal opnemen. Het betalen van de belasting wordt niet beschouwd als een extra schenking aan de andere echtgenoot of de begunstigden van het restant. Een onafhankelijke derde trustee kan echter het recht krijgen om discretionaire betalingen aan de echtgenoot te doen om de belastingen te dekken. Zoals bij elke schenking, wordt de kostenbasis van de overgedragen activa overgedragen van de echtgenoot die de schenking doet naar de trust. Dus, als de activa zeer gewaardeerd zijn, is er bij verkoop geen opgevoerde basis en wordt de winst berekend op basis van de oorspronkelijke basis.

Over wie een SLAT moet financieren, hangt af van hoe goed je de toekomst kunt voorspellen. Als het Congres niets doet, moet iedereen die meer dan $ 5,6 miljoen aan activa heeft ($ 11,2 miljoen voor een getrouwd stel) overwegen of een schenking aan een SLAT financieel redelijk is. Als het Congres wel handelt en de vrijstelling verlaagt tot 3,5 miljoen dollar, dan zou iedereen met meer dan 3,5 miljoen dollar (7 miljoen dollar voor een echtpaar) een schenking aan een SLAT moeten overwegen. Als u overweegt een schenking aan een SLAT te doen, moet u er ook aan denken dat bepaalde activa, zoals uitgestelde beloningsactiva zoals 401(k) en IRA’s, niet kunnen worden geschonken zonder aanzienlijke negatieve gevolgen voor de inkomstenbelasting.

Zoals bij elke trust zijn er bijkomende administratieve vragen, zoals: wie moet de activa erven, wanneer en onder welke voorwaarden? Moeten de activa rechtstreeks worden ontvangen of in de trust blijven nadat beide echtgenoten zijn overleden? Moeten alle begunstigden gelijk worden behandeld? Moeten bepaalde omstandigheden – zoals drugsverslaving, geestelijke of lichamelijke invaliditeit – de manier waarop de verdeling plaatsvindt, wijzigen? Wie moet de onafhankelijke trustee zijn? Waar moet de trust worden gevestigd?

Eén woord van waarschuwing. Het creëren en financieren van een Spousal Lifetime Access Trust om het huidige vrijstellingsbedrag van $ 11,58 miljoen vast te zetten (en het belastingtarief van 40% voor activa boven dat bedrag) en tegelijkertijd financiële zekerheid te bieden, kost tijd, en de tijd begint te dringen. U moet overwegen de SLAT’s nu op te zetten, vóór de verkiezingen, en voordat er iets anders gebeurt waardoor wat permanente belastingwetgeving zou moeten zijn, tijdelijk wordt.

Zie Prop. Reg. 20.2010-1(c), REG 106706-18

Zie IRC sec. 672(e)

Zie Rev. Rul. 2004-64